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如何执行债务人的到期债权

作者:付凯     点击:649      时间:2018-12-03

   如何让生效的判决书或调解书变成现实是摆在债权人面前的一道难题,也就是当前司法实践中面临的“执行难”。除了银行存款,房产,车辆等常规财产之外,被执行人对第三人的到期债权是非常重要的一种财产形式,但执行到期债权在司法实践中存在较大难度,本文以建设工程领域案件为例就到期债权的具体实现方式进行分析。

  一、执行债务人到期债权的法律依据及难点

 《人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第61条规定,被执行人不能清偿债务,但对本案以外的第三人享有到期债权的,人民法院可以依申请执行人或被执行人的申请,向第三人发出履行到期债务的通知。除此之外,《民事诉讼法解释》第501条规定,人民法院执行被执行人对他人的到期债权,可以作出冻结债权的裁定,并通知该他人向申请执行人履行。

  执行到期债权的法律依据明确,但是实践中对该制度的使用率并不高,原因在于《执行工作若干问题的规定(试行)》第63条规定,第三人在履行通知指定的期间内提出异议的,人民法院不得对第三人强制执行,对提出的异议不进行审查。所以一旦第三人提出执行异议,法院一般都会终止协助执行。

  二、如何有效采取协助执行措施

  以建设工程领域案件为例,建筑公司作为被执行人欠付材料公司材料款,经查没有可供执行的财产,但是建筑公司承建了众多工程,还有工程款未收回,此时可以找这些工程的开发商要求协助执行。工程项目的选择和协执单位的选择直接关系到执行债权的成败,首先是要找到高质量的第三人债权,也就是财产线索。工程选择上最好是在建工程,因为在建工程很好识别,虽然无法确定债权是否到期及具体数额,但是在建工程会有进度款,到期只是时间问题,已经竣工的项目一般除质保金之外基本没有应付款。其次是协执单位选择上要选择国有企业或者是万科、绿地等大开发商,因为大开发商管理规范,一般都会配合法院执行,在有工程款的前提下一般不会提执行异议,也不会冒险违反法院的协助义务;其次大开发商对施工单位有足够的掌控力,一般在收到法院的协助执行通知都会组织施工单位协商解决,否则会暂停所有工程款发放,有利于推动执行和解。

  在协助执行的具体实施上,通过办理大量的执行到期债权案件,我个人认为执行节奏的把握很重要。首先要去开发商(协助单位)那里做调查笔录,确定未付工程款数额以及债权是否到期,如果数额明确而且已经到期,开发商也愿意配合法院执行,可以下达履行到期债务通知书。如果债权未到期或者存在争议,则应该下达冻结债权的协助执行通知书,在冻结债权的同时应当郑重告知违反协助义务的法律后果。不宜直接下达履行到期债务通知书,因为通常情况下第三人都会对履行通知提出执行异议,一旦第三人提出异议,法院不得对第三人强制执行,对提出的异议不进行审查,除非是生效法律文书确定的债权。在冻结债权之后应该持续跟进,在九一开学季、春节等关键付款节点到来之前,去协执单位了解什么时候结算付款,不断强调违反协助义务的法律后果,因为付款节点一到施工单位就会催开发商付款,开发商在付款时就得考虑法院的协助执行,一旦协执单位准备付款就可以跟开发商协商履行协助义务的具体方式,让协执单位主动付款或者是由法院扣划。

  三、对第三人执行异议的应对

  如果能够按照前文讲到的步骤采取协助执行措施会大大降低第三人提异议的概率,但无法完全避免。在实践中协助执行制度使用率不高就在于如果第三人提异议基本上执行法官都会终止协助执行,我个人认为这是对法律规定的理解和适用上存在误解。因为法律规定第三人在法定期间内提出异议的,法院只是不得对第三人强制执行,但并不意味着履行到期债务通知就丧失法律效力,我认为履行到期债务通知本身是涵盖冻结的效力的,即使提了执行异议,也不意味着就可以违反协助义务向被执行人付款,即使是第三人认为债权存在争议,执行法官仍然可以按照前述步骤积极与第三人进行沟通,告知第三人如果擅自向被执行人付款,仍然属于违反协助义务,可以等到办完结算债权到期后再通知履行。

  除了要求第三人直接履行协助义务之外,按照法律规定债权人还可以提起代位权诉讼。《最高人民法院关于认真贯彻实施民事诉讼法及相关司法解释有关规定的通知》规定,在对到期债权的执行中,应当依法保护次债务人的利益,对于次债务人在法定期限内提出异议的,除到期债权系经生效法律文书确定的外,人民法院对提出的异议不予审查,即应停止对次债务人的执行,债权人可以另行提起代位权诉讼主张权利。《合同法》第73条规定,因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。

  四、对未到期债权的执行

  前文涉及的内容都是针对到期债权的执行,对于未到期债权可以进行保全。根据《最高人民法院关于依法制裁规避执行行为的若干意见》第13条之规定,依法保全被执行人的未到期债权。对被执行人的未到期债权,执行法院可以依法冻结,待债权到期后参照到期债权予以执行。第三人仅以该债务未到期为由提出异议的,不影响对该债权的保全。

  关于到期债权的执行法律依据较为原则抽象,实践中不同法院不同法官操作方式也存在差异,本文主要结合个人经验分析了执行到期债权的具体方式以及对第三人提执行异议的应对,总而言之,执行到期债权一般来说是一场持久战,需要代理律师与执行法官进行良好沟通,密切配合,把法律规定的强制措施理解透运用好。

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